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新三版的热点问题
广州忠雄税务师事务所 / 2016-06-18

 A.股份代持

 

股份代持也是我们在做项目过程中一个老大难的问题,不论是首发上市还是新三板挂牌。股份代持问题在企业上市过程中由于可能会损害到拟上市公司股权的清晰问题以及可能引起很多的利益纠葛和法律纠纷,从而是明文禁止的。那么新三板挂牌企业是不是也一定要禁止呢?是不是一点口子都不能开呢?

目前新三板挂牌标准要求中还是要求将股份代持清理之后才可以的,那么我的观点可能会有些不同,仅作参考。

关于股份代持的原因,我已经总结过多次,这里再简单说一下几种比较常见的:1)某些人的身份当时不适合做股东;2)一个团体的股份放在一个人身上,既保证了工商程序的简便也便于员工管理;3)为了相互担保银行融资,通过代持的方式设立多家非关联企业。

关于股份代持的清理,基本上都是采取无对价股权转让的方式,这里就不再谈具体业务细节问题,那么我要说的是,是不是只要企业存在股份代持就不允许新三板挂牌呢?我的观点如下:

(1、企业不论登陆哪个层次的资本市场,我们都在强调信息披露,只要企业将问题说清楚讲明白就可以了。由于交易所上市有很多历史原因也有很多现实的牵绊,因为信息披露基本原则属于在摸着石头过河地实践,但是新三板挂牌我们可以实施地干脆些彻底些,当然现在我们也是这么做的。

(2、既然我们强调信息披露,那么股权代持问题能不能在某些特定条件下允许充分信息披露之后不再构成新三板挂牌的实质性障碍呢?首先我们先说信息披露需要关注的要点:①股份代持的原因;②股份代持的具体情况;③股份代持可能存在的后果,如果引起争议或者诉讼是否会导致股权大幅变动甚至是实际控制人变更。④股份代持没有及时解除的原因和障碍(比如成本太高或者时机不够成熟)。⑤股份代持解除的具体时间和方案,以后如果存在问题的后续解决措施。

(3、如果企业充分披露了股份代持的相关情况(如上述的基本思路)并且愿意承担可能出现的后果(比如担心股权纠纷而无人问津甚至被强制退市),同时市场投资者等参与者能够认知并判断这种风险,那么对于入口的监管机构来说,不应该一刀切地禁止这样的情形,而应该放权给市场进行博弈和取舍。

(4、此外,从另外一个角度来看,如果一个企业愿意把股份代持问题一五一十的交代清楚,那么说明这个问题企业心里就是没有鬼的,那么也是愿意接受监督和检验的,那么我们应该允许企业这样的尝试。反之,如果某些股份代持会存在很大风险,那么这个时候企业也是不愿意主动披露的(比如通过股份代持关联担保的问题),那么这时候也是企业自主选择的一个问题。

最后,我们还需要说明一点的是,在实践中不论是交易所上市还是新三板挂牌,通过君子协定约定股份代持问题的我们都不能说没有。所以,从这个角度来看,对于问题堵不如疏。股份代持,并不就是洪水猛兽,只是我们能不能正确看待这个问题。

 

B.新三板挂牌的红线

 

前面已经提到,基于成本便捷以及最大限度支持企业发展的角度考虑,在企业挂牌新三板的条件方面,我们应该体现出最大的容忍性和宽容度,对于一些问题如果不会影响到挂牌主体基本的生产经营和未来盈利,或者一些问题可以通过时间就可以消化,那么就不建议企业在现有情况下付出较高的成本来解决问题。

有问题可以商量,但是这里也需要强调的是,并不是什么问题都可以商量,凡事都要有一个底限。至于新三板挂牌企业的底线和红线到底是什么,我认为,至少有以下几个方面:

1、挂牌企业不能存在纠纷

挂牌企业需要资产权属完整、股权清晰稳定以及业务明确、持续,最核心的要求就是公司的资产或者股东与挂牌企业相关的资产不得存在瑕疵或者明显的争议,比较常见的问题是股权可能存在争议、资产可以存在第三方提出权利归属、甚至存在股东或者企业存在立案调查的情形等。如果存在这些情形,如果没有解决到位且没有得到一个明确的结论,那么是不符合基本的新三板挂牌条件的。

2、挂牌企业不能存在造假的情形

新三板不管怎么说,不管怎么爱护或者宽容,我们首先要定位挂牌企业是一个公众公司,公众公司基本的要求就是真实,对公众公司管理层基本的要求就是诚信。这里的造假,可能最能够想到的是业绩造假,本来新三板对于挂牌企业的业绩要求就不是很高,如果这种情况还要造假实在是说不过去。当然,财务造假不一定就是业绩造假,还有可能是资产造假。此外,除了常见的财务造假,可能还会存在资质造假、专利造假等其他一些情形。

3、挂牌企业不得存在出资不实的情形

新的公司法明确了对公司注册资本放开监管的理念,同时我们也一直在强调新三板挂牌标准的多样化,于是很多人认为新三板挂牌企业注册资本可以存在虚增的情形,这显然是不对的。注册资本是股东投入企业的资产,同时也是企业发展运营的基本“口粮”,如果这个资产存在虚构的成分,那么企业运行的根基是不稳健的,甚至企业的股东也存在诚信问题。当然,目前政策规定,股东补足出资不需要运行时间。

上述三个方面可能是最常见也是最重要的底线,可能还有其他一些方面的问题也需要我们在实践中重点关注,比如常见的财务不规范问题。一个企业可以说我没有造假,但是我就是财务不规范,相当的不规范,账实不符或者凭证不完整。当然,我们可以要求企业曾经存在财务不规范的历史,也可以理解企业的财务状况和内控不可能达到上市公司的要求,但是挂牌企业至少要建立基本的财务核算制度并且严格执行。

C.新三板挂牌中涉及的社保与公积金问题

 

几乎所有的挂牌或拟挂牌公司中,社保与公积金缴纳的不规范是个非常普遍的永恒话题。因为现实的成本压力与执法的不严,所有企业都存在不缴或少缴的天然动力与本能。在新三板的挂牌实务中,股转系统审核时对众多的公司在劳动与社会保障方面提出了进一步核查意见并要求券商与律师发表结论性法律意见。

企业在社保与公积金方面存在的问题表现在哪些方面?具体应该通过何种路径进行解决?公司潜在的法律风险又会有哪些?

一、公司普遍存在的社保与公积金缴纳方面的问题

  1、公司在册人数与缴纳社保与公积金的人数存在或多或少的差异,尤其是公积金的缴纳,更是与在册人数相差甚远。

  2、公司常常不为试用期的员工缴纳社保与公积金。

  3、公司为参保人员以低于其实际收入的标准缴纳社保,以达到少缴纳社保与公积金的目的,节约成本。

  4、公司的员工中有人在别的单位缴纳保险与公积金,因为个人便利原因及嫌转移手续麻烦等问题,不愿意再办理相关手续。

  二、挂牌实务中对社保与公积金缴纳问题的处理

  在实务中,因为此问题的普遍性,股转系统审查时对此问题不会无限制纠缠。通常对公司存在的社保与公积金问题,实务操作可以采取以下路径进行:

  1、实事求是地对公司现有的社保与公积金缴纳存在的问题进行披露。

  2、寻求地方社保与公积金行政部门的帮助,取得当地行政部门出具相关证明,以求证明:公司已经在依法缴纳社会保险,办理了社保编号,在劳动保障方面无违规行为,未受到行政处罚;以及证明:公司没有违反国家及地方有关公积金管理的行为和记录,没有因公积金缴存事宜而被追缴或被行政部门处罚的记录。

  3、公司实际控制人出具承诺:承诺如果公司所在地社保主管部门与公积金主管部门,要求公司对其首次股票公开发行日期之前任何期间员工应缴纳的社会保险费用(基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险五种基本保险)和住房公积金进行补缴,实际控制人将按主管部门核定的数额无偿代公司补缴,并承担相关费用。

  上述解决方案可以表明公司并没有因为社保与公积金问题受到相关行政处罚,不会影响到公司的持续经营,对公司的股票发行不构成实质性法律障碍。

  三、公司社保与公积金存在问题的潜在法律风险分析

  在实务操作中,上述的解决思路似乎达到了挂牌的目的。但所有的解决方法并没有完全去除公司的潜在法律风险。

   其一,当地社保与公积金主管部门出具的相关证明,从某种意义上来说本身就是一件很荒唐的事情。根据公司公开披露的社保与公积金情况,公司本身已经存在诸多问题,主管部门没有起到应有的执法监督与检查来有效保障劳动者的相关合法权益。相反,主管部门现在居然要来出具证明其没有违法或没有受到处罚,其起到的证明只能是,虽然其有违法行为,但我不处罚他的作用。主管部门本身就是失职的。

  其二、员工尤其是离职员工追究公司相关责任的时候,公司将做为被诉对象。实际控制人并不能取代公司诉讼一方的地位。从法律上来说,公司才是法院判决所指向的对象,实际控制人的承诺也许从费用承担上减轻公司压力,但并不能免除公司的涉诉风险。如果公司涉诉,对于公司的公众形象将是巨大打击。

  其三、试用期内公司员工的保险问题,实践中,很多的企业都没有为公司试用期内的员工合法缴纳社保与公积金。《劳动合同法》明确规定,试用期包含在劳动合同期限之内,劳动者自用工之日起就与用工单位建立了劳动关系。所有的公司都应该逐步消除试用期员工不用上社保的错误想法。

  其四、员工在别的单位上保险,因为种种原因不愿意转手续到公司来进行正常社保问题。此种问题的存在,表明上看是员工的问题,而责任不在公司。但真出问题时,所有的问题都会成了公司的责任。公司不可能知道每个员工背后真实的原因或情况,公司可能陷入劳动用工诉讼,员工翻脸的时候要求公司补缴或补偿相关保险待遇时,公司难逃其疚。从公司挂牌股票发行问题方面而言,如果涉及的员工数量及职位不是个别,公司人员的独立性是应当受到质疑的。

  综述,公司在社保和公积金的问题上,尤其在公司股改后,应当尽可能规范相关保险与公积金的缴纳工作,尽可能做到规范或逐步规范。规范是需要付出成本的,但这种成本是值得的。不留尾巴与瑕疵的规范,才有可能在将来真正免除公司在社保和公积金缴存方面的法律风险。

D.上新三板如何选择合适券商

 

选择券商需要从几个层面来考虑

  1、这家券商做新三板怎么样?

  2、这个团队做新三板怎么样?

  3、上完新三板之后我还要做什么?

  我们逐条说起:

  1、这家券商做新三板怎么样?

  我们先来看一下截至2015年4月30日新三板主办券商的推荐家数排名:

  然后我们来分析一下排名的意义,首先可以看到,在家数上申银万国遥遥领先,随后的2-6名其实差别不大。这个体现了申银万国对新三板市场比较重视,可能很早就做了准备。其他几家可能准备较晚,但是也都在奋起直追。然后我们来分析一下排名的意义,首先可以看到,在家数上申银万国遥遥领先,随后的2-6名其实差别不大。这个体现了申银万国对新三板市场比较重视,可能很早就做了准备。其他几家可能准备较晚,但是也都在奋起直追。

  但是,新三板在投行看来属于比较简单的业务,无论从审核难度还是从准备资料的多少都相对IPO少很多,以前很多公司把这块放到营业部做,随着新三板的扩容大家也都开始重视起来,成立单独的部门或者由投行直接承做。只要是投行在做或者有专门的新三板部门,业务人员的素质应该都足以胜任新三板挂牌的工作。

  所以,券商规模的选择。如果企业仅是希望在新三板公开挂牌,那选择什么样的券商区别不大,目前市场上大部分从事新三板业务的券商基本都能满足新三板业务的技术性要求;如果企业希望在新三板挂牌且融资,那应该选择大中型券商,对融资有好处,小型券商在融资中介方面的介绍能力稍差些,市场对其项目质量的认可度也没有大中型券商高,不利于融资;如果企业是想先在新三板挂牌,然后转为主板中小板或创业板,那应该选择大中型券商,尤其是具有丰富的IPO项目经验的券商。

  2、这个团队做新三板怎么样?

  投行是一个以人员为核心的工作。团队的素质决定了项目的成败。具体鉴别的话可以找团队的负责人来聊聊,判断一下他的专业水平。仅从选券商的新三板排名和选团队的角度来看,团队应该优于券商,但是考虑到后面的第三个因素之后,券商的重要性又会提高。

  如果只是上新三板,一般券商都是由场外市场部来承做,场外市场部是专门做新三板的部门,团队相对年轻,大多数没有IPO项目的经验。有个别券商会有当地营业部的人员参与项目承做,这个最好搞清楚,尽量不要用营业部团队,要用专业团队。如果是有转板计划,即将来准备IPO,那最好选择IPO团队,也就是券商的投资银行部的人员来做,投资银行部较场外市场部团队,一般收费会高一些,对企业的质量要求也高一些,好处是可以照着IPO的标准和风险控制要求做项目,这样前期问题就会处理得好一些,避免留下后遗症,将来转板的时候会有障碍。

  3、上完新三板之后我还要做什么?

  公司上新三板不是目的,只是手段。上新三板前公司应该考虑未来还准备做什么?就是要在新三板转让股份?在新三板融资?未来还要在A股上市?

  如果只是要在新三板转让股份,就考虑前两条足矣。

  如果要在新三板融资,就要考虑券商的承销能力,相对来讲可以参考券商IPO和非公开发行的承销能力。

  如果未来还准备在A股上市,那就要重点考虑券商的IPO和上市公司再融资能力了。因为毕竟新三板相对简单,IPO和后续的再融资才是重点。选择一个后续服务能力强的券商的重要性大于仅在新三板挂牌的重要性。我们可以继续看一下排名。

当然这些都是今年的数据,想看以前的数据可以通过证监会或者证券业协会的网站上再找一下。

时间的话正常是6个月,但是如果公司自身存在一些法律或者财务上的瑕疵,最终需要的时间可能取决于解决问题的快慢了。

选择新三板的主办券商最重要的是根据企业的资本市场发展计划。

E.2015年新三板路线

 

近日,全国中小企业股份转让系统(俗称新三板)副总经理隋强表示,2015年新三板主要工作包括以下四个方面:

  一是研究推进市场分层管理。

  二是丰富完善市场交易方式。抓紧完成竞价转让交易系统的开发建设,大力发展做市业务,研究探索PE、VC、资产管理机构等非劵商机构参与做市业务的可能性;

  三是大力推进市场服务创新。尽快推出优先股、债券等新品种,丰富市场融资工具;推动证券公司开展挂牌股票质押回购业务,研究各类资产证券化产品和风险管理工具;

  四是继续完善市场监管体系。将强化挂牌审查及其他监管信息的公开化,探索推进大数据等技术手段的运用,促进市场规范发展。监管层的这四大举措定调了2015年新三板改革路线。

  进入2014年以后,新三板市场一路狂奔硕果累累,新三板挂牌公司数量已经突破1500家,总市值突破4000亿元,统股票发行融资额合计120亿元,各合作银行共向挂牌公司提供贷款超过100亿元。

  在股票发行和并购重组方面,新三板市场实行事后备案和信息披露监管,为挂牌公司创造了宽松环境。2014年以来至12月12日,挂牌公司完成股票发行280次股票发行,融资金额119.67亿元,是2013年全年股票融资金额的11.6倍,平均单笔融资额4273.86万元(2013年为1670万元)。挂牌同时发行58次、发行1.96亿股、融资41.10亿元。融资1亿元以上的发行共13次。完成股票发行的250家挂牌公司分布于16个门类行业,其中现代服务业公司完成106次发行,融资85.44亿元。

  新三板实现了中小微企业的小额、按需、快速融资。普通股融资之外,全国股转系统将提供优先股、公司债等多元融资工具,进一步扩大企业的直接融资渠道。

  新三板现并购重组潮。今年以来共计18家挂牌公司涉及重大资产重组事项。这18家公司2013年平均营收增长率和平均净利润增长率分别为39.39%和31.65%,分别高出市场平均水平23.82个和27.57个百分点。8家公司因被上市公司收购终止挂牌或即将终止挂牌。新三板与交易所市场的联动效应初步显现,22家上市公司及其关联方参股或控股了20家挂牌公司。

  做市转让提升新三板市场流动性。截至目前,做市转让股票累计达96只,正在办理的申请做市企业17只,做市转让申请的平均审查周期为5个工作日,到今年底,做市股票突破100家已无悬念。实践表明,做市转让股票做市股票流动性有所提升,市场价格形成机制初步完善,多数做市股票形成了连续的价格曲线。此外,从换手率来看,前三季度换手率分别为1.43%、3.91%和6.74%,合计达到12.08%,第三季度换手率已超过2013年全年换手率水平。10月、11月的换手率达到1.92%和2.42%。

  VC/PE虎视眈眈。目前近600家新三板挂牌公司前十大股东中有VC/PE机构,超过1000家股权投资基金在市场开户。VC/PE机构通过资金和管理经验的支持助力企业发展,有创投投资的挂牌公司营业收入年均增长32%,明显高于没有创投投资的公司。今年,全国股转系统积极推动消除公募基金、券商资管产品入市障碍。截至11月底,专业投资机构共2463家,较2013年末增长1642%。

  中小微企业进入新三板市场至少有利于解决三个核心问题:一是财务规范与透明问题。挂牌公司挂牌前要经过严格的财务规范,并经具有证券期货从业资格的会计师事务所审计,挂牌后要按照规范指引持续披露定期报告,信息公开透明程度显著提高,投资人的信息收集成本大大降低;二是公司治理的规范程度显著改善。由于挂牌公司必须是股份有限公司,公司必须建立三会一层的现代企业制度和规范的决策程序,并由主办券商进行持续督导,尽管实际执行中部分企业仍然存在家族企业的运作惯性,但总体规范程度显著提高;三是定价问题。随着做市商制度的实施,股份交易大的活跃度显著改善。

  相关专家指出,新三板制度建设马不停蹄,未来3年新三板挂牌公司数量将突破5000家,总市值万亿元以上,面对新三板,中小企业将蜂拥而入。

F.最适合上新三板的十类企业

 

1、尚未盈利的互联网和高新技术企业

证监会:(转板预期)允许符合一定条件、尚未盈利的互联网和科技创新企业在全国中小企业股份转让系统挂牌满12个月后到创业板发行上市。互联网时代+

可穿戴+机器人+大消费(阿里巴巴、京东等等)。

2、未来2-3年有上市计划的企业

审核制到注册制,上市是第二次创业,上市依然需要较长时间的准备和可以预期的业绩支撑和成长性。避免直接上市,时间紧、任务重,影响企业自身业务发展。从原罪到规范治理,只有时间可以证明公司是一个优秀的公众公司,以一个公众公司的形象提前进入规范的公司治理,将主要问题提前暴露在公众面前,提前消除媒体的负面关注度。

3、寻求并购和被并购机会的企业

中国已经进入并购时代,上市公司的多元化发展和规模化效应,寻找新的爆发点,PE的转型和并购基金的兴起。新三板将成为中国的纳斯达克,成为创业、创新的数据库,成为上市公司、并购基金的猎物。反过来,中小微企业在资金、技术、人才引进面临瓶颈的情况下有了新的发展方向(被收购)。

4、未来没有接班人的企业

创业者已老,民营企业已经全面进入接班时代,多数民营企业家的子女并不愿意从事父辈所从事的事业。企业未来怎么办?是留个子女一个困难重重的企业呢?还是留个子女一个可以流通的公众公司股票?显然是后者。

5、未分配利润比较多,想分红又想少缴税的企业

财税[2014]48号:持股期限在1个月以上至1年(含1年)的,暂减按50%计入应纳税所得额;持股期限超过1年的,暂减按25%计入应纳税所得额。上述所得统一适用20%的税率计征个人所得税。

6、拟进行股权激励的企业

一个企业最珍贵的是人才,这个年头如果说你是某个企业的高管或者核心技术人员不持有一点股票都不好意思再混下去。无论是上市公司还是非上市公司,留住人才的最好办法就是让他也成为公司的主人,能够分享公司成长的价值。而每一个员工都希望自己持有公司的股权是有价值的是可以变现的,那么只有上市或者挂牌的公众公司符合这个特点。所以对那些非常重视人才的公司,上新三板和不上新三板影响是不一样的。

7、现金流比较好,可以获得银行更多信用贷款的企业

中小微企业最难的是银行融资,虽然目前大多数银行都和新三板企业展开了合作,但是要想通过股票质押融资获得(信用)贷款,新三板企业还需要能够给出一个现金流比较好的财报,规范的治理、券商的辅导、证券从业资格的会计师审计,增信措施进一步加强,基本上可以通过股票质押获得一定的(信用)贷款。如果在挂牌的时候同时引进投资人,部分银行可以给出等额的信用贷款。

8、受IPO政策限定暂时难以上市的企业

新三板是以重信息披露为主交易场所,包容性非常大,那些在A股折戟的企业,最合适在新三板上挂牌(实行分层管理,优势更加明显),如超过200人的公司、担保公司、城商行、小贷公司、PE管理机构以及因业绩下滑被否的企业不仅可以给投资人多一个退出通道,而且可以通过做市商、定向增发、发行债券、优先股等方式实现快速发展。

9、有一定盈利能力,又打算融资的企业

新三板虽然不设财务指标、不限所有制,但是对企业是否具有持续盈利能力要求越来越高。一个缺乏持续盈利能力的企业是不适合到新三板挂牌的,当企业最缺钱的时候是最不合适融资的,不建议纯粹以融资为目的上新三板。新三板每一年的维护费也在30万左右,对于初创企业是有一定压力的。

10、强势品牌效应的企业

对于那些比较依赖于品牌的消费类企业,上新三板和在各大卫视做广告有一拼,但是费用相差十万八千里。

 G.证监会发布《关于证券经营机构参与全国股转系统相关业务有关问题的通知》

 

为贯彻落实《国务院关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》(国发〔2013〕49号)精神,支持证券经营机构依托全国中小企业股份转让系统(以下简称全国股转系统),更好地服务中小微企业,并实现自身创新发展,证监会近日发布了《关于证券经营机构参与全国股转系统相关业务有关问题的通知》,进一步明确证券经营机构参与全国股转系统业务的有关事项。

  一是明确证券公司以及其他机构在全国股转系统开展推荐业务的有关要求。各证监局、全国股转公司及会内相关部门应指导证券公司等机构做好推荐挂牌与持续督导服务工作,全面提升服务中小微企业能力与水平。

  二是明确证券公司以及其他机构在全国股转系统开展做市业务的有关要求。各证监局、全国股转公司及会内相关部门应指导证券公司等机构积极开展做市业务,充分发挥市场组织者与流动性提供者等功能,提升销售交易专业能力。

  三是明确证券公司、基金管理公司等机构投资全国股转系统挂牌股票的有关要求。各证监局、全国股转公司及会内相关部门应指导相关机构依法合规投资全国股转系统挂牌股票,壮大全国股转系统机构投资者队伍。

  四是明确证券期货经营机构在全国股转系统挂牌、募集资金和转让股权的有关要求。各证监局、全国股转公司及会内相关部门应支持证券期货经营机构利用全国股转系统补充资本,提升抗风险能力。

  五是明确证券公司参与全国股转系统业务在合规风控管理、投资者保护、风险控制指标、分类评价等方面的要求。各证监局、全国股转公司及会内相关部门应督促证券公司强化合规及风控管理,提高执业水平,确保业务开展规范有序。

  六是要求系统内各单位加强分工协作,形成集中统一、优势互补、功能配套、信息共享、协调高效的监管体系。

 

 

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